M＆A（Mergers and Acquisitions)

沈黙の力を利用する：M&A取引におけるノートーク条項の役割

交渉の強化：M&A取引におけるノートーク条項の理解

ノートーク条項は、しばしばM&A契約に含まれるあまり知られていない規定であり、取引プロセス中に機密性を維持し、機密情報を保護するための重要な手段として機能します。この記事では、ノートーク条項の重要性、主要な構成要素、および成功したM&A取引を推進する実世界での適用について掘り下げます。

英語で言うところの「No-talk Provisions」、ノートーク条項とは取引保護措置（英語：Deal Protection Measure）の一つです。この措置は、情報提供や競合者との交渉の禁止の義務を課す措置のことを指しています。日本におけるＭ＆Ａは、主に戦略的なＭ＆Ａであり、市場の中で優位性を得ることを目的としたものです。そして、この種のＭ＆Ａは、基本的には友好的な雰囲気の中で話し合いが始まることになります。しかしながら気をつけなければならないのは、他の買収希望者が登場する場合です。他の買収希望者が登場してしまいますと、友好的な雰囲気から競合的な雰囲気に大きく変化してしまう場合があります。Ｍ＆Ａは、交渉開始から株主総会の承認まで数ヶ月の期間を要しますので、その数ヶ月の期間は他の競合的な買収希望者に対する防備が弱い時期でもあります。そこで、この防備の弱い時期に対処し、他の買収希望者の登場を制限し、合併計画実現の確実性を高めて行くために、合併契約書の締結の前に取り交わす基本合意書などに、ノートーク条項、取引保護条項を盛り込むというわけです。

ノートーク条項の重要性を探る

ノートーク条項は機密性の保護手段として機能し、取引の詳細を競合他社、サプライヤー、顧客など外部の関係者に開示しないよう両当事者に制限を課します。取引に関する情報の沈黙を保つことで、ノートーク条項は機密情報が保護され、交渉を妨害したり市場の認識に影響を与える可能性がある潜在的な情報漏洩を防ぎます。さらに、条項は両当事者がM&Aプロセス全体で機密性を維持することにコミットすることで当事者間の信頼を築きます。

ノートーク条項の主要な構成要素

ノートーク条項には、機密性の範囲、許可された開示、および例外など、いくつかの主要な構成要素が含まれることが一般的です。機密性の範囲では、条項がカバーする情報の種類（財務データ、顧客リスト、戦略計画など）が明示され、機密情報の包括的な保護が確保されます。許可された開示には、法律によって要求される開示や法律顧問に対する開示など、限定された例外が含まれる場合があります。ノートーク条項の例外には、規制の遵守や取引のための資金調達を確保するために必要な開示も含まれる場合があります。

実際のＭ＆Ａ現場での取引保護措置は難しさもある

しかしながら、取引保護条項に関連して、法的な問題点が生じる場合もあるので注意が必要となります。取締役は売却を決めた段階で、株主や会社にとっての最善の利益を優先しなければなりません。仮に代表取締役によって締結された取引保護条項であったとしても、会社や株主の利益を優先するべき状況においては、その既に締結された取引保護条項の拘束力が制限される場合もあり得るのです。それで、もしＭ＆Ａの過程で交わされた基本合意書の中に盛り込まれている、ノートーク条項も含む何らかの取引保護条項の効力が、株主の利益を無視したものになっているとすれば、取締役の締結行為における経営判断の妥当性などの会社法的な観点や、契約法的な観点から、法的効力の検討が行われる場合があります。

ノートーク条項の実世界での適用例

過去のM&A取引からの多くの例は、ノートーク条項が機密性の保護を確保し、成功した取引を促進する上での重要性を示しています。例えば、FacebookによるWhatsAppの買収では、ノートーク条項が機密性を維持し、両当事者が外部からの干渉なしに交渉を行うことを可能にしました。同様に、DisneyによるPixarの買収では、ノートーク条項が機密情報が取引が確定するまで機密性を維持し、市場の憶測や競合他社の干渉のリスクを最小限に抑えました。これらの例は、ノートーク条項が機密情報の保護と成功したM&A取引を促進する上での効果的な手段であることを示しています。

ノートーク条項は、M&A契約の重要な構成要素として機能し、機密性を保護し、当事者間の信頼を築く役割を果たします。その重要性、主要な構成要素、および実世界での適用例を理解することで、関係者はノートーク条項の力を活用して機密情報を保護し、成功したM&A取引を推進できます。